導言
在加強企業(yè)ESG責任的背景下，全球各司法轄區(qū)均已出臺或擬出臺相關(guān)規(guī)定，要求企業(yè)對其供應(yīng)鏈承擔不同強度的強制性盡職調(diào)查義務(wù)。本文將重點介紹歐盟《企業(yè)可持續(xù)發(fā)展盡職調(diào)查指令》（Corporate Sustainability Due Diligence Directive，“歐盟供應(yīng)鏈法案（草案）”），分析中國企業(yè)可能面臨的合規(guī)挑戰(zhàn)并討論潛在應(yīng)對措施。
“歐盟供應(yīng)鏈法案（草案）”已進入歐洲議會[1]、歐盟理事會[2]和歐盟委員會[3]的機構(gòu)間協(xié)商階段[4]，有望在2023年底最終通過。在該法案項下，企業(yè)的義務(wù)不局限于供應(yīng)鏈合規(guī)信息披露，還包括對供應(yīng)商開展風險評估、采取風險減輕措施等具體義務(wù)，考慮到中歐密切的貿(mào)易往來，可以預見該等盡職調(diào)查義務(wù)立法會對中國企業(yè)產(chǎn)生較大影響。
一、供應(yīng)鏈法案的主要內(nèi)容
1. 適用范圍
歐盟供應(yīng)鏈法案（草案）旨在賦予大型企業(yè)開展供應(yīng)鏈合規(guī)盡職調(diào)查的義務(wù)。除歐盟本土的企業(yè)外，非歐盟企業(yè)在歐盟的運營如達到法案規(guī)定的門檻也將落入規(guī)制范圍。
盡管上述理念已在歐洲議會及歐盟理事會之間達成共識，兩機構(gòu)對“大型企業(yè)”的門檻存在較大爭議。與歐盟理事會通過的草案版本相比，歐洲議會進一步擴大了法案的規(guī)制范圍：
·對于營業(yè)規(guī)模較大的企業(yè)，在營業(yè)額及員工人數(shù)門檻上，歐洲議會的要求相對更低；
·對于營業(yè)規(guī)模相對較小的企業(yè)，歐洲議會取消了“高風險行業(yè)”的限制。
換言之，任何行業(yè)只要達到營業(yè)額及員工人數(shù)的門檻，都將落入法案的規(guī)制范圍。兩機構(gòu)關(guān)于適用范圍的具體內(nèi)容請見下表，最終標準仍待確定。
歐盟供應(yīng)鏈法案（草案）的規(guī)制范圍
2. 合規(guī)要求
歐盟供應(yīng)鏈法案（草案）要求落入規(guī)制范圍的企業(yè)對其自身業(yè)務(wù)、子公司業(yè)務(wù)及特定供應(yīng)鏈合作伙伴涉及的人權(quán)及環(huán)境風險承擔包括風險評估、采取風險減輕措施等在內(nèi)的一系列盡職調(diào)查義務(wù)。盡管歐盟理事會和歐洲議會在具體要求方面仍存在分歧，兩機構(gòu)在整體義務(wù)層面觀點較為一致。下表主要展示了歐洲議會在每項盡職調(diào)查義務(wù)下提出的具體要求。
歐盟供應(yīng)鏈法案（草案）的合規(guī)要求
在歐盟供應(yīng)鏈法案（草案）項下，企業(yè)應(yīng)采取何種盡職調(diào)查措施取決于企業(yè)所在行業(yè)的特點、具體的經(jīng)營活動內(nèi)容、產(chǎn)品或服務(wù)的性質(zhì)、風險的嚴重程度及可能性、公司的規(guī)模及能力等多個因素。換言之，企業(yè)的影響力越大、違法行為發(fā)生的可能性與嚴重程度被認為越高，企業(yè)承擔的供應(yīng)鏈盡職調(diào)查責任可能越重。
3. 違規(guī)后果
由于各成員國負責執(zhí)行法案的具體內(nèi)容，歐盟供應(yīng)鏈法案（草案）并未規(guī)定具體的行政處罰標準，僅要求罰款以營業(yè)額為基準。
除行政處罰外，歐盟的草案還將民事責任納入法案。根據(jù)歐盟理事會通過的草案，如下列條件得到滿足，企業(yè)應(yīng)就其未能履行盡職調(diào)查義務(wù)對自然人或法人造成的損害進行全額賠償：
·自然人或法人在各成員國法律中享有的權(quán)益受到損害；
·企業(yè)違反了供應(yīng)鏈法案規(guī)定的盡職調(diào)查義務(wù)；
·損害與違反盡職調(diào)查義務(wù)之間存在因果關(guān)系；
·及企業(yè)存在過錯。[7]
歐洲議會通過的草案也包含民事責任條款。目前，對于民事責任是否應(yīng)被引入歐盟供應(yīng)鏈法案以及具體構(gòu)成要件還存在較大爭議。其最終是否會被引入法案、在多大程度上尊重各成員國的侵權(quán)法規(guī)則，仍待進一步觀察。
二、對中國企業(yè)的潛在影響
作為供應(yīng)商的中國企業(yè)將面臨客戶的盡職調(diào)查和合規(guī)管控要求。在該法案通過后，作為供應(yīng)商（包括直接供應(yīng)商和間接供應(yīng)商），相關(guān)中國企業(yè)可能會受到較大的影響。如果中國供應(yīng)商不愿意遵守歐盟企業(yè)（包括部分落入管轄范圍的外國企業(yè)，以下簡稱“歐盟企業(yè)”）盡職調(diào)查和合規(guī)管控要求，不排除歐盟企業(yè)可能會出于合規(guī)壓力終止與中國供應(yīng)商的合作關(guān)系；如果中國企業(yè)作出承諾而實際缺乏履行能力，可能面臨違約責任，甚至最終被解除合作合同。
部分中國企業(yè)/子公司可能直接落入法案的管轄范圍。一方面，如果中國企業(yè)在歐盟設(shè)立了子公司，且子公司的營業(yè)額和員工數(shù)據(jù)量等達到門檻，那么該子公司將直接落入法案的管轄范圍；另一方面，根據(jù)歐盟供應(yīng)鏈法（草案），即便沒有在歐盟設(shè)立實體，外國實體如達到相關(guān)營業(yè)額、雇員數(shù)量門檻，也將落入法案的規(guī)制范圍。以歐洲議會通過的草案為例，如存在下述兩種情況，外國實體也將落入法案的規(guī)制范圍：
上一財年的全球凈營業(yè)額超過1.5億歐元，其中有4千萬歐元的收入來源于歐盟；
外國實體自身沒有達到上述門檻，但作為一個集團的母公司，該集團全球凈營業(yè)額超過1.5億歐元，其中至少有4千萬歐元的收入來源于歐盟，則外國實體也落入法案的規(guī)制范圍。
三、應(yīng)對建議
從供應(yīng)商的角度，我們建議企業(yè)考慮從以下方面增強自身供應(yīng)鏈合規(guī)管理能力，增強市場競爭力、妥善應(yīng)對來自采購的風險：
跟蹤供應(yīng)鏈立法進展。關(guān)注歐盟供應(yīng)鏈法案的立法進展及最終要求。此外，除歐盟外的多個司法轄區(qū)也已通過或擬通過不同強度的供應(yīng)鏈盡職調(diào)查法律法規(guī)，促使企業(yè)對供應(yīng)鏈中可能存在的風險和違規(guī)行為負責。相關(guān)中國企業(yè)也應(yīng)定期關(guān)注自身業(yè)務(wù)所涉及的海外司法轄區(qū)的立法情況，以便充分掌握其合規(guī)要求，適時建立、完善自身的供應(yīng)鏈合規(guī)體系，增加競爭優(yōu)勢以及增強與客戶就相關(guān)合規(guī)條款進行談判的能力。
建立供應(yīng)鏈合規(guī)體系。企業(yè)可以考慮根據(jù)自身規(guī)模和業(yè)務(wù)性質(zhì)，建立適當?shù)墓?yīng)鏈合規(guī)體系，對自身業(yè)務(wù)領(lǐng)域和供應(yīng)商采取必要的管控措施。建立供應(yīng)鏈合規(guī)體系將有助于企業(yè)增強在對外貿(mào)易中的競爭力，憑借優(yōu)秀的合規(guī)水準吸引更多客戶；也有助于企業(yè)深入了解自身在供應(yīng)鏈合規(guī)方面可能達到的水平，從而與客戶達成合理的、可實際被履行的合規(guī)承諾，降低違約風險。
上海公平貿(mào)易
